سند الضمان: تطبيقه وتحريره ونقله والطرق القانونية

سندات الضمان وثائق قانونية تُستعمل كثيرًا جدًا ولأسباب متنوعة في الحياة اليومية والتجارية. ومن هذه الناحية، فإن الإلمام بالأحكام القانونية المتعلقة بسندات الضمان أمر مهم.

لا تتضمن تشريعاتنا القانونية أحكامًا قانونية خاصة بسندات الضمان. ومع ذلك، يوجد كثير من الاجتهادات القضائية المتعلقة بسندات الضمان. وسندرس في مقالنا هذا سندات الضمان في ضوء قرارات محكمة التمييز (Yargıtay) بطريقة السؤال والجواب.

١) ما سند الضمان؟ وما الفرق بينه وبين السند لأمر الذي هو ورقة تجارية؟

سند الضمان وثيقة مكتوبة يُتعهَّد فيها بإتمام عمل أو تعهّد أو عملية بيع وشراء أو خدمة على النحو المتفق عليه، وإلا دُفع المبلغ النقدي المدوّن في السند.

يمكن تحرير سند الضمان في كل حالة يلزم فيها الحصول على ضمان لدفعةٍ ما. ويُلاحظ في الحياة اليومية والتجارية أن سندات الضمان تُحرَّر كثيرًا، ولا سيما بين المصارف وعملائها، وبين التجار في البيوع التجارية، وبين العامل وصاحب العمل في علاقة العمل، وبين أرباب العمل والمقاول (yüklenici/müteahhit) في عقود المقاولة، وبين المالك والمستأجر.

يختلف سند الضمان عن السند لأمر (سند الدين)، الذي هو ورقة تجارية، من حيث كونه معلّقًا على شرط. ذلك أن سند الضمان لا يتضمن التعهد بالدفع دون قيد أو شرط، الذي يُعدّ من أكثر خصائص الأوراق التجارية أساسيةً؛ بل إن الدفع فيه معلّق على شرط. وبعبارة أخرى، يرتبط سند الضمان ارتباطًا وثيقًا بالسبب/علاقة الدين الأصلية التي أدت إلى تحريره (عمل أو وعد أو سلع وخدمات)؛ ولا يمكن التمسك به مستقلًّا عن هذه العلاقة. ولا يسري على سندات الضمان مبدأ التجريد (التجرّد) كما هو الحال في السند لأمر.

لما كان سند الضمان ليس ورقة تجارية (كمبيالة أو سند لأمر أو شيك)، فلا يجوز سلوك طريق التنفيذ الخاص بالأوراق التجارية بموجب سند الضمان. وبدلًا من ذلك يمكن اتخاذ إجراءات التنفيذ القانونية عن طريق الحجز العام (التنفيذ دون حكم). والنتيجة العملية لهذه الخاصية في سند الضمان هي أنه إذا بوشر التنفيذ الخاص بالأوراق التجارية بموجب سند ضمان، جاز للمدين المنفَّذ ضده أن يسلك، بحسب الحال، طريق الشكوى أو طريق الاعتراض على الدين.

وأخيرًا، يجب أن يتضمن السند لأمر، الذي هو ورقة تجارية، بيانات معيّنة (الشروط الشكلية). وإلا فلن تكون للوثيقة المعنية صفة الورقة التجارية (المادة ٧٧٧ من قانون التجارة التركي (TTK)). أما سندات الضمان فيكفي أن تُحرَّر على نحو يمكن أن يرتّب آثارًا قانونية. ولا توجد لسندات الضمان بيانات إلزامية/شروط شكلية معيّنة.

«وفقًا للمادة ٧٧٦ من قانون التجارة التركي رقم ٦١٠٢، يجب أن يتضمن نص السند لأمر كلمة «سند لأمر» (bono) أو «سند مكتوب لأمر» (emre yazılı senet)، وإذا كان السند مكتوبًا بلغة غير التركية فالكلمة المستعملة في تلك اللغة مقابلًا للسند لأمر أو السند المكتوب لأمر، والوعد غير المعلّق على قيد أو شرط بدفع مبلغ معيّن، وتاريخ الاستحقاق، ومكان الدفع، واسم من يجب الدفع له أو لأمره، وتاريخ التحرير ومكانه، وتوقيع المحرِّر. وفي هذا الإطار، يُعدّ التحديد (التعيين) أحد العناصر الأساسية للأوراق التجارية. وبالنظر أيضًا إلى قابلية السند لأمر للتداول، يجب أن تكون جميع عناصره واضحة وصريحة ومحددة على نحو لا يحتمل التأويل. وكما عبّر Öztan، فإن سحب الكمبيالة وإنشاء السند لأمر تصرّف «لا يقبل الشرط» (⁦Öztan, F.⁩: قانون الأوراق ذات القيمة (Kıymetli Evrak Hukuku)، الطبعة ٢، أنقرة ١٩٩٧، ص ٤٥١). وبالفعل، فإن المادة ٧٧٧ من قانون التجارة التركي، بعد أن نصّت على أن السند الذي لا يتضمن البيانات الإلزامية لا يُعدّ سندًا لأمر، وضعت كذلك قواعد قانونية مكمّلة بشأن تاريخ الاستحقاق ومكان الإنشاء ومكان الدفع، فسدّت بذلك الثغرات التي قد تنشأ، ودعمت مبدأ التحديد على هذا النحو. وإذا كان من المقبول إدراج بيانات مثل القيمة والفائدة والإعفاء من الاحتجاج وشرط الاختصاص، فإن إدراج بيانات على السند لأمر تُزيل تجرّده عن السبب أو صفة التحديد فيه يُزيل عنه صفة الورقة التجارية. وحتى لو تضمّن السند لأمر بيانًا بالضمان، فإن هذه العبارة، لعدم بيان ما الذي يضمنه، لا تُزيل صفة التجريد عن السند لأمر.» (الهيئة العامة للدوائر المدنية في محكمة التمييز (HGK)، أساس ٢٠١٧/١٢-٣٣٣، قرار ٢٠١٩/٤١٦، تاريخ ٩.٤.٢٠١٩)

٢) في أي الحالات يُحرَّر سند الضمان عادةً؟

يمكن تحرير سندات الضمان، كما سبق بيانه، ضمانًا لعلاقات قانونية متنوعة. وفيما يلي بيان بعض ما يُصادَف منها بصورة أكثر تكرارًا في الحياة اليومية.

سند الضمان بين المصرف وعملائه

قد تُحرَّر في التطبيق العملي، وإن كان ذلك قليلًا، سندات لغرض الضمان بين المصارف وعملائها لضمان علاقات القروض. ومع ذلك، تفضّل المصارف، كي تصل إلى مستحقاتها على نحو أيسر، السندات التي لها صفة الورقة التجارية على وجه الخصوص.

في الأحوال العادية، يجب أن تُكتب على سند الضمان، وفق الأصول، عبارات تفيد أنه سند ضمان، أو أن يُحرَّر السند مع وثيقة مكتوبة (عقد، بروتوكول وغيرهما) تبيّن العلاقة التي يضمنها، أو أن يُنصّ في عقد القرض على أن السند المعني أُعطي ضمانًا وأن تُذكر بيانات السند بكتابتها صراحةً. ومع ذلك، فإن المصارف، كي تستفيد من المزايا التي تتمتع بها الورقة التجارية في قانون التنفيذ، لا تكتب شيئًا في هذا الشأن، لا على السند، ولا في بروتوكول مستقل، ولا في عقد القرض.

في الحالات التي يُعطى فيها السند لغرض الضمان، ولكن لا ترد أي عبارة تفيد أنه أُعطي لغرض الضمان، لا على السند ولا في العلاقة القانونية التي هي السبب الأصلي لتحريره (عقد القرض)، يجوز للمدين أن يدفع بأن السند أُعطي لغرض الضمان، وبأنه لا يحمل صفة الورقة التجارية لأن الدين المذكور فيه ليس مطلقًا من كل قيد أو شرط، أي لأنه ضمان لعلاقة قانونية، وبأنه لا يجوز تبعًا لذلك إجراء التنفيذ الخاص بالأوراق التجارية بموجب سند ضمان كهذا. وموقف محكمة التمييز إزاء نزاع كهذا هو أن السند يحمل صفة الورقة التجارية، لأن العلاقة التي يضمنها لم تُكتب صراحةً على السند أو في عقد القرض. كما تقرر محكمة التمييز أن محكمة التنفيذ (icra hukuk mahkemesi) في مثل هذه الحالات لا تملك إلا إجراء فحص شكلي، ومن ثم لا يجوز لها أن تتطرق إلى أصل النزاع لتبحث فيما إذا كان السند سند ضمان أم لا.

«على نحو ما تبنّته HGK أيضًا في قراريها المؤرخ أولهما ١٤.٣.٢٠٠١ برقم ٢٠٠١/١٢-٢٣٣ والمؤرخ ثانيهما ٢٠.٦.٢٠٠١ برقم ٢٠٠١/١١٢-٤٩٦، يجب أن يُثبَت بوثيقة مكتوبة ما هي العلاقة التي تضمنها الوثيقة المستند إليها. ووفقًا للمادة ١٦٩/a من قانون التنفيذ والإفلاس (İİK)، يجب أن تتضمن الوثيقة إحالة صريحة إلى السند الذي يستند إليه التنفيذ، ولقبول وجود إحالة صريحة يلزم ذكر تاريخي استحقاق السند وتحريره ومبالغه. وإذا كان المدين المدعي قد طلب إلغاء التنفيذ في نطاق المادة ١٦٩/a من İİK بدعوى أن السند أُعطي سندَ ضمان، فإن إثبات هذا الادعاء يجب أن يكون بإحدى الوثائق الداخلة في نطاق المادة نفسها، ووفقًا لاجتهادات محكمة التمييز المستقرة، إذا ادُّعي أن السند أُعطي ضمانًا في نطاق عقد قرض مصرفي، وجب أن يتضمن عقد القرض إحالة صريحة إلى السند لأمر محل التنفيذ؛ ولما تبيّن أن عقد القرض لا يتضمن أي إحالة إلى السند، وأن الدائن لم يُقرّ كذلك بأن السند أُعطي سندَ ضمان، فإن قرار محكمة الاستئناف الإقليمية (Bölge Adliye Mahkemesi) بوقف التنفيذ بالنسبة إلى المدين المدعي في غير محله واستوجب النقض.» (الدائرة المدنية ١٢، أساس ٢٠١٩/٨٠٨، قرار ٢٠٢٠/٥١٩، تاريخ ٢١.١.٢٠٢٠)

ومع ذلك، ففي رأينا، ينبغي تحديد ما إذا كان السند قد أُعطي لغرض الضمان أم لا، من خلال فحص مبلغ عقد القرض، وورود أسماء الأشخاص المسؤولين بالتضامن في عقد القرض على السند بصفتهم ضامنين احتياطيين، والصلة بين تاريخ عقد القرض وتاريخ تحرير السند، وسائر الظروف المرتبطة بذلك. ذلك أن من الحقائق المعروفة أن المصارف تظهر في التطبيق العملي بصفة المستفيد في سندات حُرّرت في الحقيقة لغرض الضمان. ونرى أن إيلاء الأهمية للإرادة الحقيقية للطرفين في مثل هذه الحالة يتّفق أيضًا مع الإرادة الحقيقية للمشرّع (غاية القانون).

سند الضمان في عقود المقاولة

يُلاحظ في عقود المقاولة أن أرباب العمل يأخذون سند ضمان من المقاول. وفي التطبيق العملي، يأخذ مالكو الأرض عادةً، في إطار عقد البناء مقابل حصص من الوحدات، سند ضمان تحسّبًا لاحتمال عجز المقاول عن الوفاء على النحو المتفق عليه بجميع تعهداته، وفي مقدمتها التزامه بتسليم العقارات محل العقد إلى مالكي الأرض كاملةً.

«ليس محل نزاع أنه وُقّع بين الطرفين عقد بناء مقابل حصص من الوحدات بعنوان «عقد الوعد ببيع عقار والبناء مقابل حصص من الوحدات المنظَّم رسميًا»، لدى مكتب الكاتب العدل رقم ١ في ...، بتاريخ ٠٨.٠٩.٢٠١٠ ورقم اليومية ٢٥٥٣٥. وينحصر النزاع بين الطرفين في مسألة ما إذا كان هناك دين مستحق بموجب السند لأمر الذي يُدّعى أنه أُعطي ضمانًا لعقد المقاولة. ففي حين يدّعي المقاول المدعي أن السند لأمر محل الدعوى أُعطي للمدعى عليه ضمانًا لعقد البناء مقابل حصص من الوحدات، وأن العقد نُفّذ كاملًا، وأن السند لأمر بقي دون مقابل، يدفع وكيل المدعى عليه بأن المسائل المدعى بها في الدعوى يجب إثباتها بدليل كتابي، وبأن المدعي لم يقدّم أي دليل ملموس في هذا الشأن. ... إن السند لأمر الذي اتُّخذت بموجبه إجراءات التنفيذ في الملف رقم أساس ٢٠١٣/٩٦٤٦ لدى دائرة التنفيذ ٢٣ هو سند لأمر بمبلغ ٢٠٠٬٠٠٠٫٠٠ ليرة تركية، تاريخ تحريره ١٠.٠٣.٢٠١١ وتاريخ استحقاقه ٣٠.٠٤.٢٠١٢. وقد كُتب سبب إعطاء هذا السند لأمر «نقدًا». وإذا كان المدعي يدّعي أن هذا السند لأمر أُعطي استنادًا إلى عقد البناء مقابل حصص من الوحدات المبرم بين الطرفين، فإنه بفحص أحكام هذا العقد لا يوجد حكم يقضي بإعطاء سند ضمان. ومن جهة أخرى، لا توجد على السند محل الدعوى أي عبارة تفيد أنه سند ضمان. وعند تقييم تاريخ تحرير السند وتواريخ العقد المبرم بين الطرفين تقييمًا دقيقًا أيضًا، لا يمكن الوصول إلى نتيجة مفادها أن السند لأمر أُعطي ضمانًا للعقد. فتاريخ العقد ٠٨.٠٩.٢٠١٠ في حين أن تاريخ تحرير السند ١٠.٠٣.٢٠١١، ويتبيّن أن السند حُرّر بعد مدة غير قصيرة من توقيع العقد. وهذا الأمر أيضًا يؤدي إلى نتيجة مفادها أن ادعاءات المدعي في غير محلها…» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٥، أساس ٢٠١٨/٨٣٧، قرار ٢٠١٩/١٦٤٨، تاريخ ١٠.٤.٢٠١٩)

سند الضمان في علاقة العامل وصاحب العمل

في علاقة صاحب العمل والعامل، يأخذ صاحب العمل في التطبيق العملي من العامل سندًا فارغًا لا يحمل تاريخ استحقاق وموقّعًا من العامل، لمواجهة الأضرار المحتملة التي قد يُلحقها العامل بالمنشأة. وعند وقوع الضرر، أو أحيانًا دون وجه حق، يملأ صاحب العمل الفراغات الواردة في هذه السندات ويتخذ ضد العامل إجراءات التنفيذ الخاصة بالأوراق التجارية. وفي مثل هذه الحالات، يمكن للعامل أن يرفع على صاحب العمل دعوى براءة الذمة (menfi tespit davası)، مدعيًا أن السند أُخذ سندَ ضمان، وأنه أُجبر على توقيعه كي يتمكن من الالتحاق بالعمل رغم عدم وجود دين عليه، وأنه حُمل على التوقيع على سند فارغ.

«ينحصر النزاع بين الطرفين في مسألة ما إذا كان على المدعي دين ناشئ عن السند لأمر محل التنفيذ أم لا.

«من المعلوم أن أصحاب العمل في بعض قطاعات العمل يأخذون، في علاقة العمل التي يكون العامل وصاحب العمل طرفيها، سندات من هذا النوع لغرض الضمان في البداية عند الالتحاق بالعمل. وفي النزاع الماثل، يُقرّ الطرفان كلاهما بأن السند أُخذ سندَ ضمان في بداية الالتحاق بالعمل. وإذا كانت المحكمة قد قضت بثبوت عدم مديونية المدعي بسبب السند، مستندةً إلى أن «...المدعى عليه أخذ من المدعي عند بدء العمل سندًا فارغًا لا يحمل إلا توقيع المدعي، ثم مُلئ هذا السند وبوشرت بموجبه إجراءات التنفيذ، وأن السند الذي أُخذ من المدعي عند بدء العمل ولم يكن عليه بعدُ أي دين للمدعى عليه قد مُلئ واتُّخذت بموجبه إجراءات التنفيذ، وأن السند كان فارغًا عندما أُخذ من المدعي، وأنه لم يُكتب فيه مبلغ ولا تاريخ..»، فإن النتيجة التي انتهت إليها تقوم على فحص ناقص. فحتى لو ثبت أن السند أُخذ سندَ ضمان في بداية الالتحاق بالعمل وأنه مُلئ لاحقًا، فإن قبول الطلب لهذا السبب وحده خطأ. ويتبيّن من محتوى الملف أن غرامة فُرضت على العامل المدعي من قِبل سلطات ...، وأن صاحب العمل المدعى عليه سدّد الغرامة بتحويل ٣٦٠٠ يورو باسم المدعي. وبناءً على ذلك، يجب البحث في سبب فرض الغرامة وتوضيحه، فإذا ثبت أن الغرامة فُرضت بسبب تصرّف خاطئ من المدعي، وجب القضاء برفض طلب إثبات عدم المديونية في حدود مبلغ الغرامة المفروضة.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ٩، أساس ٢٠١٦/١٠٢٥٢، قرار ٢٠١٩/٢٢٢٣٦، تاريخ ١٢.١٢.٢٠١٩)

وإلى جانب ذلك، كثيرًا ما يطالب العامل صاحبَ العمل، قبل أن تُتخذ بموجبها إجراءات التنفيذ الخاصة بالأوراق التجارية، بإعادة السندات الفارغة التي حمله صاحب العمل على توقيعها عند التحاقه بالعمل، وذلك مع مستحقاته من تعويض الأقدمية والأجور. غير أن المحاكم في هذه الحالات تشترط أن يكون في يد العامل دليل على أنه أعطى سند ضمان.

«إذا كان المدعي قد طلب بصحيفة الدعوى القضاء بإعادة سند الضمان الذي يدّعي أنه أعطاه لصاحب العمل عند التحاقه بمكان العمل، فإن المدعى عليه لم يُقرّ بأخذ سند ضمان كهذا، ولم يمكن في هذه المرحلة إثبات وجود سند الضمان. وبناءً على ذلك، فبينما كان يجب القضاء برفض طلب المدعي إعادة سند الضمان إليه، فإن عدم إصدار قرار في هذه المسألة، لا بالقبول ولا بالرفض، خطأ.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ٩، أساس ٢٠١٦/٥٨٢٦، قرار ٢٠١٩/٢٢٧٧٤، تاريخ ١٩.١٢.٢٠١٩)

سند الضمان في العلاقات التجارية

في عمليات بيع السلع أو الخدمات وشرائها لأغراض تجارية، يأخذ المشتري في التطبيق العملي سند ضمان تحسّبًا لاحتمال ألا تكون السلعة أو الخدمة المشتراة مطابقة للاتفاق بين الطرفين، أو أن تكون معيبة أو ناقصة. والغاية من ذلك تعويض الضرر باتخاذ إجراءات التنفيذ بموجب السند إذا لم تُسلَّم السلعة على النحو المتفق عليه.

«تتعلق الدعوى بطلب إثبات عدم المديونية بشأن إجراءات تنفيذ ترمي إلى تحصيل دين ناشئ عن سند لأمر له صفة الورقة التجارية. والمدعي في السند لأمر محل الدعوى هو الساحب، أما المدعى عليه فهو المستفيد. وقد ورد في خانة سبب التحرير في السند لأمر بيان «نقدًا». ويدّعي المدعي أن السند لأمر المذكور أُعطي ضمانًا مقابل سلع ستُؤخذ من المدعى عليه بموجب العقد المؤرخ ٠١/٠٣/٢٠١٤. أما المدعى عليه فقد دفع بأن السند لأمر المذكور أُعطي مقابل مبلغ أُقرض للمدعي. ويجب على المدعي أن يثبت ادعاء الضمان بالأدلة القانونية (الدليل الكتابي أو اليمين). ولم يكن صحيحًا أن تقبل المحكمة السند لأمر محل الدعوى سندًا لأمر على سبيل الضمان لكونه يحمل تاريخ العقد نفسه ولوجود علاقة تجارية بين الطرفين. وبينما كان على المحكمة أن تسأل المدعي عن أدلته القانونية، إن وُجدت، على أن السند لأمر ضمان، وأن تقضي وفقًا للنتيجة التي تنشأ، فإن إصدار القرار على النحو المكتوب بأسباب خاطئة لم يكن صحيحًا، واستوجب ذلك نقض الحكم.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٩، أساس ٢٠١٨/٣٧٠، قرار ٢٠١٩/٥٣١٧، تاريخ ٢٧.١١.٢٠١٩)

«قضت محكمة الدرجة الأولى برفض الدعوى مستندةً إلى أنه، وفقًا للمحاكمة التي أُجريت والأدلة التي جُمعت وتقرير الخبرة الذي اعتمدته، توجد علاقة تجارية بين المدعي والمدعى عليه، وأن السند الذي أعطاه المدعي للمدعى عليه مقيّد في الدفاتر والوثائق التجارية للشركة المدعى عليها، وأنه خُصم بسبب السند المذكور مبلغ ٢٥٠٬٠٠٠٫٠٠ ليرة تركية من مستحقات المدعى عليه في ذمة المدعي، وأنه وإن ادّعى المدعي أن السند المذكور سند ضمان، فإن نص السند لا يتضمن أي بيان عن العمل الذي أُعطي السند ضمانًا له، كما أن الفحص الذي أُجري في دفاتر المدعى عليه أظهر أن للمدعى عليه دينًا يزيد على قيمة السند، وأن السند، وإن لم يُحصَّل بعدُ، قد خُصم من دين المدعي وقُيّد على هذا النحو في الدفاتر والوثائق التجارية، ومن ثم فإن المدعي لم يتمكن من إثبات أن السند سند ضمان، بل تبيّن أيضًا أن على المدعي دينًا يتجاوز هذا المبلغ؛ وطعن وكيل المدعي في الحكم بالاستئناف (...) ونظرًا إلى ما في أوراق الملف، وإلى الأدلة التي استند إليها القرار والأسباب الموجبة له، وإلى عدم وجود خطأ في تقدير الأدلة، فقد تقرر رفض جميع أسباب الطعن بالتمييز المقدّمة من وكيل المدعي لعدم وجاهتها، وتصديق الحكم الموافق لقواعد أصول المحاكمات وللقانون الموضوعي، وإعادة الملف إلى محكمة الدرجة الأولى…»(محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٩، أساس ٢٠١٨/٢٣٥٨، قرار ٢٠١٩/٥٠١٢، تاريخ ٦.١١.٢٠١٩)

سند الضمان في علاقة الإيجار

يمكن تحرير سند ضمان بين مالكي العقارات والمستأجرين، مقابلَ بدلات الإيجار و/أو الأضرار المحتملة التي قد تلحق بالعين المؤجرة.

«كما أنه يجب، لكي يتمكن المستأجر المدعي من طلب إعادة سند الضمان، إثبات تصفية ديون الكهرباء والماء على العقار، وسداد ضريبة النفايات ورسوم الخدمات المترتبة على المستأجر، وتسليم العقار بالحالة التي استُلم بها، فإنه يجب كذلك، لكي يتمكن المؤجر المدعى عليه من المطالبة بقيمة سند الضمان، أن يبيّن على نحو محدد أيّ شرط أو شروط من شروط الإعادة المذكورة في العقد لم يستوفها المستأجر، وأن تحدد المحكمة، بعد تقييم المسائل التي يثيرها الطرفان، المبلغ الذي يُسأل عنه المستأجر المدعي. فرغم أن المؤجر المدعى عليه ذكر أن على المستأجر ديونًا غير مسددة للكهرباء والماء، فإنه لم يبيّن الشهور التي تتعلق بها ولا مقدارها، ورغم أنه ذكر أن المستأجر المدعي ألحق ضررًا بالعين المؤجرة وأنه أُجري إثبات حالة بهذا الشأن، فإن المحكمة لم تُقيّم، بإجراء كشف في الموقع بواسطة خبراء من أهل الاختصاص في الموضوع، ما إذا كان في العقار ضرر ناشئ عن سوء استعمال المستأجر، ولم تناقش ما إذا كان المستأجر قد أخلى العين المؤجرة وسلّمها وفقًا للعقد. وإن إجراء إثبات حالة بوجود ضرر في العين المؤجرة لا يدل دلالة قاطعة على أن العين المؤجرة لم تُسلَّم إلى المؤجر وفقًا للعقد. وعليه، فبينما كان على المحكمة أن تطلب من المؤجر المدعى عليه بيان مقدار مبالغ الكهرباء والماء غير المسددة وتقديم المستندات المتعلقة بها، وأن تطلب من المستأجر المدعي، بعد تحديد المبلغ الذي يُسأل عنه المستأجر في تاريخ الإخلاء، تقديم مستندات الدفع المتعلقة به إن وُجدت، وأن تجمع أدلة الطرفين بشأن ما إذا كانت العين المؤجرة قد سُلّمت إلى المؤجر وفقًا للعقد، وأن تحدد، بإجراء كشف في الموقع بواسطة خبراء من أهل الاختصاص في الموضوع، ما إذا كان في العقار ضرر ناشئ عن سوء استعمال المستأجر، ثم تصدر قرارًا وفقًا للنتيجة، فإن القضاء برفض الدعوى بتكرار أحكام العقد بعبارات مجردة، بدعوى أن المدعي لم يستوفِ شروط العقد، ليس صحيحًا.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ٦، أساس ٢٠١٤/٣٧٧٢، قرار ٢٠١٤/٥٩٧٨، تاريخ ٨.٥.٢٠١٤)

٣) كيف ينبغي أن يُحرَّر سند الضمان؟

يجب أن يتضمن السند معلومات كافية تفيد صراحةً أنه أُعطي ضمانًا. فمثلًا، يجب أن يُكتب على السند أنه أُعطي ضمانًا، والعقد الذي أُعدّ استنادًا إليه، والعلاقة التي يضمنها، وأنه غير قابل للتظهير، وما إلى ذلك.

إذا كان في العلاقة القانونية التي أدت إلى إعطاء السند عقدٌ، فيجب أن يرد في نص هذا العقد أيضًا سبب إعطاء السند وبياناته بوضوح. وفي حال عدم وجود مثل هذا العقد، يمكن تحرير بروتوكول يفيد أن السند أُعطي ضمانًا.

يجب أن تُكتب عبارة «هذا سند ضمان» في خانة تاريخ الاستحقاق الموجودة على الوجه الأمامي للسند. ذلك أن السند لما كان لغرض الضمان، فإن الدين لا ينشأ إلا عند وقوع الحدث الذي أدى إلى إعطائه أو عدم وقوعه (مثلًا في حال إلحاق ضرر بالعقار المؤجر أو عدم وصول السلعة بالجودة المطلوبة). ولهذا السبب فإن تاريخ الاستحقاق في سندات الضمان غير محدد.

يجب أن يُكتب سبب إعطاء السند في خانة محتوى السند (الخانة الفارغة) الموجودة على الجانب الأيسر من السند. فمثلًا يمكن أن يُكتب: «أُعطي استنادًا إلى العقد/البروتوكول المؤرخ _____ المبرم بين المدين والمستفيد» أو «هذا ضمان لإيجار شهر ____».

إن خانة الملخص الموجودة في أقصى يسار الوجه الأمامي للسند ترد في السندات لمجرد تيسير الوصول السريع إلى المعلومات الواردة في الجانب الأمامي الأيمن من السند (للتيسير العملي)، ولا يلزم أن يُكتب فيها أي شيء. ومع ذلك، يمكن ملؤها بما يتوافق مع محتوى السند، أو إغلاق فراغاتها بخطوط تُرسم فيها.

أما الوجه الخلفي للسند فيجب أن يُكتب فيه تفصيل السبب المدوّن في خانة محتوى السند الموجودة على الوجه الأمامي للسند. فمثلًا يمكن أن يُكتب: «أُبرم بين مدين هذا السند والمستفيد منه عقد ____ موضوعه ____ ومؤرخ _____، وإذا لم تُسلَّم ______ وحدة من السلع محل العقد إلى المستفيد بالمواصفات والكمية المتفق عليهما في العقد حتى تاريخ _____، يُتخذ هذا السند أساسًا لإجراءات التنفيذ أو للدعوى، وإلا كان باطلًا. هذا السند غير قابل للتظهير.» أو «المدين مستأجر في عقار المستفيد الكائن في العنوان _______، وإذا لم يدفع بدل الإيجار البالغ _____ ليرة تركية المستحق عليه عن يناير ٢٠٢١ بموجب عقد الإيجار المؤرخ ____، يُتخذ هذا السند أساسًا لإجراءات التنفيذ أو للدعوى، وإلا كان باطلًا. هذا السند غير قابل للتظهير.»

ويجب ألا يغيب عن البال أن عبارات مثل «هذا سند ضمان» أو «هذا ضمان» أو «هذا أمانة» تُكتب على الوجه الأمامي أو الخلفي للسند لا تجعل السند وحدها سند ضمان، بل يُعامل السند بوصفه سندًا لأمر يحمل صفة الورقة التجارية. ويجب على مديني السندات خاصةً أن ينتبهوا إلى هذه المسألة انتباهًا شديدًا.

«إن السند لأمر الذي استند إليه التنفيذ، المؤرخ ٢٤.٣.٢٠٠٨ والبالغة قيمته ١٥٠٬٠٠٠ ليرة تركية جديدة، لا يتضمن أي بيان يفيد أنه أُعطي لغرض الضمان، كما أن عقد القرض العام المؤرخ ٢٤.٣.٢٠٠٨ المبرم بين الطرفين لا يتضمن بدوره أي قيد يفيد أن السند المستند إليه أُعطي ضمانًا. ثم إن محكمة التنفيذ محكمة ذات اختصاص محدود. ولكي يمكن قبول أن السند أُعطي لغرض الضمان، يجب أن يُكتب صراحةً ما الذي أُعطي ضمانًا له. ولا يجوز لمحكمة التنفيذ في هذا الشأن أن تجري بحثًا بتفسير بنود العقد أو بالتوقف عند مقدار الدين الحقيقي والمبلغ الذي اتُّخذت به إجراءات التنفيذ. فمحاكم التنفيذ تقضي بناءً على فحص شكلي. وفي هذه الحالة، فبينما كان على المحكمة أن تقضي برفض الاعتراض، فإن قضاءها بقبول الشكوى بأسباب خاطئة لم يُعدّ صحيحًا. وإن الإصرار على القرار السابق دون مراعاة الحكم القانوني المذكور أعلاه والإيضاحات المتعلقة بالواقعة المادية وقرار الدائرة الخاصة الذي يشير إلى المسائل نفسها مخالف للأصول والقانون؛ واستوجب ذلك نقض القرار للأسباب المبيّنة.» (الهيئة العامة للدوائر المدنية في محكمة التمييز، أساس ٢٠١٢/١٢-٧٦٨، قرار ٢٠١٣/٣١٢، تاريخ ٦.٣.٢٠١٣)

وتجدر الإشارة أيضًا إلى أنه كثيرًا ما يُلجأ في التطبيق العملي إلى تحرير السند على بياض، والسند المحرَّر على بياض لا يقوم مقام سند الضمان حتى لو أُعطي لغرض الضمان، بل يُشترط أن يستوفي الشروط اللازمة لكي يكون سند ضمان. ويمكن أن يُملأ السند المعطى على بياض لاحقًا ويُستعمل بوصفه ورقة تجارية.

«قضت محكمة الاستئناف الإقليمية بقبول طلب الاستئناف المقدَّم من المدعى عليه ضد قرار محكمة الدرجة الأولى من حيث الموضوع، وبإلغاء قرار المحكمة التجارية الابتدائية في دنيزلي (Denizli Asliye Ticaret Mahkemesi) المؤرخ ١٨/١١/٢٠١٦ رقم أساس ٢٠١٤/١٣١٩ ورقم قرار ٢٠١٦/٨٧٩، وبرفض الدعوى، مستندةً إلى أن المادة ٦٨٠ من قانون التجارة التركي رقم ٦١٠٢، التي تحيل إليها المادة ٧٧٨، تنص على أنه: «إذا مُلئت كمبيالة لم تكن مكتملة البيانات عند إصدارها للتداول على نحو يخالف الاتفاقات المعقودة، فلا يجوز الاحتجاج على الحامل بعدم مراعاة هذه الاتفاقات، ما لم يكن الحامل قد اكتسب الكمبيالة بسوء نية أو أمكن أن يُنسب إليه خطأ جسيم وقت اكتسابها.»، وإلى أنه، كما ورد أيضًا في اجتهادات محكمة التمييز، يجوز بموجب هذا الحكم تحرير السند على بياض، وأن الادعاء بأن الأجزاء الفارغة من السند مُلئت لاحقًا على نحو مخالف للاتفاق يجب إثباته بدليل كتابي، وأن المدعي لم يتمكن من تقديم دليل كتابي في هذا الشأن، وأن المسائل التي ذكرتها محكمة الدرجة الأولى في أسبابها لا تكفي وحدها لإثبات الادعاء بأن السند سند ضمان، وأن القضاء بقبول الدعوى بدلًا من رفضها مخالف للأصول والقانون؛ وطعن وكيل المدعي في الحكم بالتمييز.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٩، أساس ٢٠١٧/٣٤٣٨، قرار ٢٠١٩/٥٢١٦، تاريخ ٢٠.١١.٢٠١٩)

٤) هل يكفي وحده ورود عبارات مثل «هذا ضمان» أو «هذا سند ضمان» أو «غير قابل للنقل» أو «غير قابل للتظهير» أو «هذا سند عقد» أو «هذا أمانة» على السند لإثبات أنه سند ضمان؟

إن ورود عبارات مثل «هذا ضمان» أو «هذا سند ضمان» أو «هذا أمانة» على السند (السند لأمر) لا يكفي وحده لإثبات أن السند سند ضمان. وعلى نحو ما تبنّته HGK أيضًا في قراريها المؤرخ أولهما ١٤.٠٣.٢٠٠١ برقم ٢٠٠١/١٢-٢٣٣ والمؤرخ ثانيهما ٢٠.٠٦.٢٠٠١ برقم ٢٠٠١/١٢-٤٩٦، اللذين تستند إليهما محكمة التمييز في قراراتها بهذا الشأن، يجب أن يُثبَت بوضوح ما هي العلاقة التي تضمنها الوثيقة المستند إليها، إما بكتابتها صراحةً على السند أو بوثيقة مكتوبة مستقلة.

فإذا كان لا يُفهم بوضوح من العبارة المكتوبة على السند ما هي العلاقة التي يضمنها، فلا يمكن لمدين السند أن يثبت أنه سند ضمان إلا بوثيقة مكتوبة (عقد، بروتوكول وغيرهما) تحيل صراحةً إلى السند المعني وتبيّن العلاقة التي يضمنها. وإلا فإن السند يحتفظ بصفة الورقة التجارية.

أما إذا كانت على السند معلومات كافية تفيد صراحةً أنه أُعطي ضمانًا (أن السند أُعطي ضمانًا، وأنه غير قابل للتظهير، والعقد الذي أُعدّ استنادًا إليه، والعلاقة التي يضمنها، وما إلى ذلك)، فإن السند يُقبل في هذه الحالة سندَ ضمان. وفي هذه الحالة لا يحمل السند صفة الورقة التجارية لأنه لا يتضمن إقرارًا بالدين دون قيد أو شرط، ولا يمكن التنفيذ بموجب هذا السند إلا عن طريق الحجز العام. وإذا ثبت أن الالتزام محل الضمان قد نُفّذ، أمكن التحلل من الدين.

«إن كتابة عبارة «هذا أمانة» على السند لأمر لا تدل على أنه أُعطي على سبيل الأمانة أو لغرض الضمان. وفي الواقعة محل النزاع، لا يوجد على السند لأمر إلا عبارة «هذا أمانة»، ولما لم يُبيَّن لأي علاقة ولأي سبب أُعطي، فإن هذه العبارة لا تثبت أن السند لأمر محل الدعوى والتنفيذ سند لأمر على سبيل الضمان، أو أنه أُعطي أمانةً لشخص من غير أطراف الدعوى. وإذا كان في دفتر قرارات الجمعية بيان نصه «سُلّمت إلى الشخص الوسيط ... أمانةً مبالغ قدر كلٍّ منها ١٠٠٬٠٠٠ ليرة تركية لكي لا يُتجنَّب الانتخاب»، فإن هذا البيان كُتب في دفتر القرارات قبل تاريخ تحرير السند لأمر، ولم يرد في المكتوب ذكر لإعطاء سند. فضلًا عن أن قرار الجمعية المؤرخ ١٦.٠٨.٢٠١٥ لا يحمل توقيع المدعى عليه أيضًا. وعند تقييم جميع هذه المسائل معًا، يتبيّن أن المدعي لم يتمكن من إثبات ادعائه بأدلة كتابية، فبينما كان على المحكمة أن تقبل طلب الاستئناف المقدَّم من المدعى عليه وأن تلغي قرار محكمة الدرجة الأولى وتقضي برفض الدعوى، فإن إصدارها القرار على النحو المكتوب بالوقوع في الخطأ في تحديد عبء الإثبات لم يُعدّ صحيحًا.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٩، أساس ٢٠١٧/٣٥٠١، قرار ٢٠١٩/٤٨٩٤، تاريخ ٢٣.١٠.٢٠١٩)

«إن مجرد كتابة عبارة «سند ضمان» على السند لأمر لا يمنع من التنفيذ بموجب تلك الوثيقة عن طريق الحجز الخاص بالأوراق التجارية. وعلى نحو ما تبنّته HGK أيضًا في قراريها المؤرخ أولهما ١٤.٣.٢٠٠١ برقم ٢٠٠١/١٢-٢٣٣ والمؤرخ ثانيهما ٢٠.٦.٢٠٠١ برقم ٢٠٠١/١٢-٤٩٦، يجب أن يُثبَت بوثيقة مكتوبة ما هي العلاقة التي تضمنها الوثيقة المستند إليها. وفي الواقعة محل النزاع، لم يقدّم المدينون أي وثيقة مكتوبة بشأن اعتراضهم. أما وكيل الدائن فلم يُقرّ بهذا الادعاء. وفي هذه الحالة، فإن الطرف المدين لم يتمكن من إثبات عكس الادعاء بأن السند لأمر حُرّر مقابل دين، بوثيقة معتبرة من حيث قانون التنفيذ ومن النوع المنصوص عليه في المادة ١٦٩/a-⁠1 من İİK، كما أن الدائن لم يصدر عنه أي إقرار بأن السند لأمر الذي يستند إليه التنفيذ سند ضمان، ومع ذلك فإن قبول المحكمة الاعتراض بدلًا من رفضه في غير محله.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٢، أساس ٢٠١١/٨٤٤، قرار ٢٠١١/١٦٠٨٩، تاريخ ٢٠.٩.٢٠١١)

٥) ما الطريق القانوني الذي يمكن سلوكه إذا اتُّخذت بموجب سند ضمان إجراءات التنفيذ الخاصة بالأوراق التجارية؟

إذا كانت على السند إيضاحات كافية تفيد أنه سند ضمان، ومع ذلك رأى مدير التنفيذ أن السند صالح للتنفيذ الخاص بالأوراق التجارية، فإن هذا الإجراء الصادر عن مأمور التنفيذ يكون في هذه الحالة قابلًا للشكوى. وفي هذه الحالة يجب تقديم الشكوى إلى محكمة التنفيذ خلال ٥ أيام (المادة ١٦٨/الفقرة ٣ والمادة ١٧٠/a من İİK). ومع ذلك، ففي سند يستوفي جميع الشروط الشكلية الإلزامية للسند لأمر، إذا كان لا يُفهم تمامًا من السند أنه سند ضمان (فمثلًا، إن مجرد كتابة عبارة «هذا سند ضمان» على السند لا يجعله سند ضمان وفقًا لرأي محكمة التمييز. وفي هذه الحالة يحتفظ السند بصفة الورقة التجارية.)، أو إذا ادّعى مدين السند أنه سند ضمان رغم عدم وجود أي قرينة على السند تفيد أنه قد يكون سند ضمان (مثلًا إذا كانت العلاقة التي يضمنها السند مبيّنة في عقد أو بروتوكول)، فيجب في هذه الحالات سلوك طريق الاعتراض على الدين، لا طريق الشكوى، ضد التنفيذ الخاص بالأوراق التجارية.

«في الواقعة محل النزاع، ورد على الوجه الخلفي للسند محل التنفيذ بيان نصه: «أُعطي هذا السند منّا ضمانًا لنصف الوحدة المستقلة رقم ١ في البناء الذي سيُشيَّد على البلوك ١٠٧٢٧ القطعة ١٠٦»، ولما كانت العبارات المذكورة تُزيل شرط تضمّن السند إقرارًا بالدين دون قيد أو شرط، فإنه يتبيّن أن السند لا يحمل صفة الورقة التجارية وأنه سند ضمان. وفي هذه الحالة، ولما كان وجود الدين الناشئ عن السند ومقداره وما إذا كان يجب تحصيله أم لا أمورًا تستلزم المحاكمة، فبينما كان على المحكمة أن تقضي بإلغاء التنفيذ وفقًا للمادة ١٧٠/a من İİK (شكوى المدين من حيث قانون الأوراق التجارية)، فإن إصدارها الحكم برفض الطلب بالسبب المكتوب في غير محله.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٢، أساس ٢٠١٨/٩١٨٦، قرار ٢٠١٩/٨٦٦، تاريخ ٢٣.١.٢٠١٩)

ومع ذلك تجدر الإشارة إلى أن محكمة التنفيذ، وإن كانت مقيّدة بالوقائع المادية التي يثيرها الطرفان في عرائضهما، فإنها غير مقيّدة بالتكييفات القانونية التي يجريها مقدّم الطلب في هذا السياق. أي إنه حتى لو سُلك طريق الشكوى، يمكن للقاضي أن يتناول النزاع بوصفه اعتراضًا على الدين.

«وفي هذه الحالة، لما كان مدير التنفيذ لا يستطيع، بناءً على طلب التنفيذ، أن يفحص في نطاق الفقرة ١ من المادة ١٦٨ من İİK مسألة لا تُفهم من السند، ولما كان المدينون لم يدفعوا في طلبهم المقدَّم إلى محكمة التنفيذ بأن مدير التنفيذ تصرّف على نحو مخالف لقواعد قانون التنفيذ، فإن طلب المدينين المقدَّم إلى محكمة التنفيذ ليس من قبيل الشكوى. وإذا كان المدينون قد كيّفوا طلبهم بأنه شكوى وطلبوا تطبيق الفقرة ٢ من المادة ١٧٠/a من İİK، فإن التكييف القانوني من شأن القاضي. ولما كانت الواقعة المادية التي دفع بها المدينون تتعلق بأن السند الحائز صفة الورقة التجارية أُعطي ضمانًا للعقد المؤرخ ٢١.٠٩.٢٠١٢ (وثيقة مستقلة)، فإن الطلب يدخل في موضوع الاعتراض على الدين في نطاق الفقرة ٥ من المادة ١٦٨ والمادة ١٦٩ من İİK، ويجب فحص الاعتراض في جلسة وفقًا للمادة ١٦٩/a من القانون نفسه.» (الهيئة العامة للدوائر المدنية في محكمة التمييز، أساس ٢٠١٧/٣٣٣، قرار ٢٠١٩/٤١٦، تاريخ ٠٩.٠٤.٢٠١٩)

٦) هل يمكن إثبات أن السند سند ضمان بشهادة الشهود؟

وفقًا للمادة ٢٠١ من قانون أصول المحاكمات المدنية (HMK)، يوجد في قانوننا، باستثناء بعض الحالات الاستثنائية (المادة ٢٠٣ من HMK)، حظر للإثبات بشهادة الشهود في مواجهة السند المكتوب. وبعبارة أخرى، في الحالات التي يوجد فيها سند، يتعين على الطرف الآخر أن يثبت ادعاءه بسند. وتجدر الإشارة أيضًا إلى أنه في حال موافقة الطرف الآخر، يمكن سماع الشهود في الحالات التي يسري فيها حظر الإثبات بشهادة الشهود في مواجهة السند (المادة ٢٠٠/الفقرة ٢ من HMK).

«تتعلق الدعوى بطلب إثبات عدم المديونية بسبب السند لأمر محل التنفيذ. وقد ادّعى المدعي أن السند محل التنفيذ والدعوى سند ضمان، في حين ادّعى المدعى عليه أن المدعي أعطاه السند لأمر بسبب دين عليه للمدعى عليه. وفي هذه الحالة يقع عبء الإثبات على المدعي، ويجب عليه أن يثبت بدليل كتابي أن السند محل الدعوى سند ضمان. ووفقًا للمادة ٧٧٦ من TTK رقم ٦١٠٢، تتضمن السندات لأمر وعدًا غير معلّق على قيد أو شرط بدفع مبلغ معيّن، وخلافًا لذلك يجب إثبات أن السند لأمر سند لأمر على سبيل الضمان إثباتًا كتابيًا. وقد أخطأت المحكمة في تحديد عبء الإثبات. كما أن اعتماد المحكمة على أقوال الشهود أساسًا للحكم كان مخالفًا للأصول. وفي هذه الدعوى، لا يجوز سماع الشهود وفقًا للمادتين ٢٠٠ و٢٠١ من HMK ما لم يوافق المدعى عليه موافقة صريحة.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٩، أساس ٢٠١٧/٣٥٠١، قرار ٢٠١٩/٤٨٩٤، تاريخ ٢٣.١٠.٢٠١٩)

ومع ذلك تجدر الإشارة إلى أنه في الحالات التي يجب فيها الإثبات بالكتابة، يجوز سماع الشهود إذا وُجد مبدأ ثبوت بالكتابة. وكما هو معلوم، فإن مبدأ الثبوت بالكتابة هو الوثيقة التي، وإن لم تكن كافية لإثبات التصرف القانوني المدعى به إثباتًا كاملًا، تجعل هذا التصرف القانوني محتمل الوقوع، وتكون صادرة أو مرسلة من الشخص الذي يُحتجّ بها عليه أو من ممثله.

«إن حظر الإثبات في مواجهة السند منظَّم في المادة ٢٠١ من HMK النافذة في تاريخ الدعوى. ووفقًا لها: «لا يجوز الإثبات بشهادة الشهود في التصرفات القانونية التي يُحتجّ بها في مواجهة أي نوع من الادعاءات المستندة إلى سند، والتي من شأنها أن تُزيل حكم السند وقوته أو أن تُنقصهما، حتى لو تعلقت بمبلغ يقل عن ألفين وخمسمائة ليرة تركية.» غير أنه في الحالات التي يجب فيها الإثبات بالكتابة، يجوز سماع الشهود إذا وُجد مبدأ ثبوت بالكتابة. ومبدأ الثبوت بالكتابة هو الوثيقة التي، وإن لم تكن كافية لإثبات التصرف القانوني المدعى به إثباتًا كاملًا، تجعل هذا التصرف القانوني محتمل الوقوع، وتكون صادرة أو مرسلة من الشخص الذي يُحتجّ بها عليه أو من ممثله. (المادة ٢٠٢ من HMK)

ولكي تُعدّ وثيقة ما مبدأ ثبوت بالكتابة، يجب أن تجتمع ثلاثة شروط. وهي: ١- أن توجد وثيقة مكتوبة، ٢- أن تكون الوثيقة صادرة من الشخص الذي يُحتجّ بها عليه ٣- أن تدل الوثيقة على وجود التصرف القانوني. وفي الواقعة محل النزاع، ادّعى المدعي أن السند الذي اتخذ المدعى عليه بموجبه إجراءات التنفيذ، وتاريخ تحريره ٢٠.١٠.٢٠١٤ وتاريخ دفعه ١٠.٠٨.٢٠١٥، سند ضمان، وقدّم دليلًا على ذلك الوثيقة العادية المكتوبة المؤرخة ١٧.٠١.٢٠١٥ الموقّعة بين الطرفين. ويتبيّن أن هذه الوثيقة تتضمن بيانًا نصه: «استلمت مفتاح الدكان الذي استأجرته من السيد Emrah. وفي مقابل ذلك يتعهد بأن يدفع، عند حلول أجله، السند الذي أعطانا إياه عن الضرر الذي لحق بنا وبدلًا للإيجار»، وأن المدعى عليه لم ينكر التوقيع الوارد في الوثيقة، وأنه دفع في مواجهة هذه الوثيقة بأنه لا توجد على السند محل التنفيذ أي عبارة تفيد أنه سند ضمان. وعليه، فبينما كان على المحكمة أن تقبل أن الوثيقة المؤرخة ١٧.٠١.٢٠١٥، التي لم ينكر المدعى عليه توقيعه عليها، مبدأ ثبوت بالكتابة، وأن تقيّم أقوال شهود المدعي أيضًا، ثم تصدر قرارًا وفقًا للنتيجة، فإن إصدار الحكم بتقييم خاطئ وبالسبب المذكور أعلاه لم يُعدّ صحيحًا، واستوجب النقض.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ٣، أساس ٢٠١٧/٧١٠٤، قرار ٢٠١٩/٣٤٥٠، تاريخ ١٧.٤.٢٠١٩)

إذا كان مبيَّنًا بوضوح على سند الضمان أن السند حُرّر ضمانًا وما هي العلاقة التجارية التي أدت إلى تحريره، فإن ذلك السند يُقبل أصلًا سندَ ضمان. وإلا فإن العبارات الواردة على السند لا يمكن اعتبارها مبدأ ثبوت بالكتابة، لعدم اجتماع الشروط اللازمة، وعددها ٣، لكي تُعدّ الوثيقة مبدأ ثبوت بالكتابة. وهذا يعني عدم إمكان سماع الشهود في نطاق حظر الإثبات بشهادة الشهود في مواجهة السند المنصوص عليه في المادة ٢٠١ من HMK.

وتجدر الإشارة كذلك، مع التأكيد، إلى أن محكمة التمييز تقبل الإثبات بشهادة الشهود في علاقة العامل وصاحب العمل استثناءً من «حظر الإثبات بشهادة الشهود».

«يُفهم من التطبيق العملي أن أصحاب العمل في بعض قطاعات العمل يأخذون، في علاقة العمل التي يكون العامل وصاحب العمل طرفيها، سندات من هذا النوع لغرض الضمان في البداية عند الالتحاق بالعمل. ولا شك أنه إذا ثبت ذلك، وجب اعتبار السند المأخوذ على هذا النحو سندَ ضمان. ومن ناحية أخرى، فإن قانون العمل قد انفصل عن مجال قانون العقود وتطوّر بوضع قواعد مختلفة، مراعيًا في علاقة العامل وصاحب العمل قوة صاحب العمل من الناحيتين الاجتماعية والاقتصادية، ومبدأي حماية العامل والتفسير لمصلحة العامل. ولهذا السبب يُلجأ في قانون العمل إلى سماع الشهود لمصلحة العامل في مواجهة الوثائق المحرَّرة. ودَين العامل بسبب السند المأخوذ منه ضمانًا محدود بالضرر الذي ألحقه بصاحب العمل أو بمقدار النقد الذي في حوزته. ويجب على صاحب العمل أن يثبت الضرر وأن له دينًا في ذمة العامل المدعي. ويجب اعتبار هذه السندات المأخوذة على سبيل الضمان باطلة ما لم يثبت صاحب العمل ضرره أو دينه. وفي النزاع الماثل، ادّعى صاحب العمل المدعى عليه أن المدعي حصّل مبالغ من العملاء ولم يحوّلها إلى حساب الشركة، وأن الشركة لحقها ضرر، وأن السند حُرّر لذلك مقابل الضرر، إلا أنه لم يُقدَّم إلى الملف أي دليل في هذا الشأن. وبالفعل، فإن شهود المدعي الذين سُمعوا في مرحلة المحاكمة ذكروا أيضًا أن سندات فارغة أُخذت من العامل المدعي سندات ضمان عند التحاقه بالعمل وأثناء العمل، وأن ذلك كان ممارسة متّبعة في مكان العمل. ولما كان يتبيّن من عجز صاحب العمل المدعى عليه عن إثبات أنه لحقه ضرر وأن له دينًا في ذمة المدعي، ومن طبيعة العلاقة بين الطرفين، وأقوال الشهود، والمجرى العادي للأمور، ومجمل محتوى الملف، أن السند أُخذ سندَ ضمان، فإن القضاء برفض الدعوى بدلًا من قبولها خطأ واستوجب النقض.» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ٢٢، أساس ٢٠١٦/١٨٦٢١، قرار ٢٠١٩/١٦٤٥٩)

٧) هل يمكن نقل سند الضمان؟

إن السندات التي لها صفة الأوراق ذات القيمة (kıymetli evrak) هي وحدها التي يجوز تظهيرها. ولما كان سند الضمان ليس من الأوراق ذات القيمة، فلا يمكن تظهيره. غير أنه يمكن نقله وفقًا لأحكام حوالة الحق.

ومن هذه الزاوية، وإن كانت سندات الضمان تحمل في التطبيق العملي عبارات مثل «غير قابل للتظهير» أو «يُحظر تظهيره»، فإن هذه العبارات ليست لها في الحقيقة أي قيمة من الناحية القانونية. ذلك أن السند الذي ليست له صفة الأوراق ذات القيمة لا يمكن تظهيره أصلًا. ومع ذلك، يمكن القول إن ورود مثل هذه العبارات على السند يمنع على الأقل تظهير السند بقصد نقله (ولو كان هذا التظهير باطلًا)، وإنه يكون رادعًا من هذه الناحية.

ووفقًا لقرارات محكمة التمييز، فإن الحق المرتبط بسند لا يحمل صفة الورقة التجارية لا يُنقل بالتظهير، وإنما يُنقل فقط بعقد حوالة حق مُبرَم وفق الأصول.

«طلب المدعى عليه ... ثم وكيله لاحقًا في عرائضهما رفض الدعوى، مبيّنين أن السند محل التنفيذ سند لأمر شخصي على سبيل الضمان، وأن قيمته دُفعت من حسابات مؤسسة رسمية، وأنه لا يحمل صفة السند لأمر لعدم وجود تاريخ تحرير عليه، وأن تظهيره غير ممكن، وأن الحامل المدعي لا يملك أهلية التنفيذ والتقاضي. وقضت المحكمة برفض الدعوى مستندةً إلى أن السند محل الدعوى لا يحمل صفة الورقة التجارية لعدم وجود تاريخ تحرير عليه، وأن الحق المندمج في السند لا يمكن نقله بطريق التظهير، وإنما يمكن نقله بطريق حوالة الحق، وأنه لا توجد حوالة حق مُبرَمة وفق الأصول لصالح المدعي، وأن التظهير الوارد على ظهر السند لا يرتّب آثار حوالة الحق، ومن ثم فإن المدعي لا يملك الصفة في الادعاء بالنسبة إلى السند محل الدعوى لعدم نشوء حق في الدين له؛ وطعن وكيل المدعي في الحكم بالتمييز. النتيجة: نظرًا إلى ما في أوراق الملف، وإلى الأدلة التي استند إليها القرار والأسباب الموجبة له، وعلى وجه الخصوص، وإن كان يجب القضاء برفض الدعوى بالنسبة إلى ...، الذي لا توجد ضده أي إجراءات تنفيذ، لانتفاء شرط من شروط قبول الدعوى، فإنه لما كان القرار صحيحًا من حيث النتيجة، فقد تقرر رفض جميع أسباب الطعن بالتمييز المقدّمة من وكيل المدعي لعدم وجاهتها، وتصديق الحكم الموافق للأصول والقانون» (محكمة التمييز، الدائرة المدنية ١٩، أساس ٢٠١٨/٦٦، قرار ٢٠١٩/١٩٤٤، تاريخ ٢٥.٣.٢٠١٩)

«ومن جهة أخرى، فإن الحق الوارد في الوثائق التي ليست لها صفة الورقة التجارية (السندات العادية) لا يمكن نقله بطريق التظهير، وإنما يمكن نقل مثل هذا الحق بطريق حوالة الحق فقط. وفي حال عدم وجود حوالة مُبرَمة وفق الأصول طبقًا للمادة ١٨٤ من قانون الالتزامات التركي رقم ٦٠٩٨ (TBK)، يجب التسليم بأن الشخص الذي تلقّى بالتظهير سندًا ليست له صفة الورقة التجارية لا يتمتع بصفة الحامل الشرعي، ومن ثم ليس له حق التنفيذ أيضًا. وفي الواقعة محل النزاع، يُلاحظ أن السند الذي يستند إليه التنفيذ لا يتضمن مكان التحرير وتاريخه. والسند الذي يستند إليه التنفيذ ولا يتضمن مكان التحرير وتاريخه لا يحمل صفة الورقة التجارية، بل هو من قبيل السند العادي المكتوب. ويتبيّن أن السند الذي حرّره المدين ... لأمر ... نُقل إلى الدائن بتظهير من التعاونية المذكورة، غير أن الحق الوارد في السند لم ينتقل إلى الدائن المنفِّذ ...، لعدم وجود حوالة مُبرَمة وفق الأصول طبقًا للمادة ١٨٤ من TBK، وأن الشخص المذكور في هذه الحالة ليس حاملًا شرعيًا، ومن ثم ليس له حق التنفيذ أيضًا.» (الدائرة المدنية ١٢، أساس ٢٠١٥/٣٧٧٠، قرار ٢٠١٥/١٤١٠٠، تاريخ ٢٥.٥.٢٠١٥)

ومع ذلك، ففي رأينا، ينبغي أن يكون الحق الوارد في سند الدين العادي الذي لا يحمل صفة الورقة التجارية قابلًا للنقل وفقًا لأحكام حوالة الحق، إذا كانت جميع التظهيرات الواردة في السند تظهيرات تامة. ذلك أن الشرط الوحيد لصحة حوالة الحق بموجب TBK هو أن تكون الحوالة مكتوبة (المادة ١٨٤ من TBK). والتظهيرات الواردة في سند الدين العادي، وإن كانت لا تُعدّ تظهيرًا من الناحية القانونية، فإنها تستوفي شرط الكتابة في الحوالة من حيث إنها تبيّن بوضوح ممن انتقل الحق وإلى من.

ويجوز للمدين أن يمتنع عن الدفع للدائن الجديد الذي انتقل إليه سند الضمان وفقًا لأحكام حوالة الحق، بحجة أن الأداء محل الضمان قد نُفّذ، ومن ثم فلا دين عليه (الدفع الشخصي) (المادة ١٨٨ من TBK).

ونرى أن من المناسب دائمًا الحصول على دعم قانوني من محامٍ تفاديًا لضياع الحقوق.

هذا المقال تقييم عام أُعدّ وفق التشريعات النافذة في تاريخ نشره، ولا يُعدّ رأيًا قانونيًا. وهذا النص العربي ترجمة للأصل التركي؛ وفي حال وجود أي اختلاف يُعتمد النص التركي.

الخدمة ذات الصلة: تحصيل الديون في تركيا ←